Гарий Напалков
Гарий Напалков,
Управляющий Директор Legalight
14.07.2021

Как уволить генерального директора?


Увольнение генерального директора — комплексное решение собственников, которое может повлечь негативные последствия для бизнеса, несмотря на то что практика привлечения директоров к ответственности в последнее время только расширяется. 

Один из рисков — утрата нематериальных активов, которые действующий топ может забрать с собой, подготовившись к увольнению, и передать их конкурентам либо использовать для своего нового бизнеса. Как минимизировать возможные негативные последствия? 


Взаимовыгодный обмен

Интеллектуальная собственность — права на программные продукты, доменные имена, товарные знаки, ноу-хау компании и т.д. — иногда имеет гораздо большую ценность, чем материальные активы. 

В то же время как с точки зрения законодательства, так и с точки зрения отношения к ней в компании она может быть защищена очень слабо или вообще не защищена. 

Представим себе ситуацию, когда компания создала уникальное программное обеспечение, которое регулирует работу более 300 сотрудников, начиная с приема заказа и заканчивая отгрузкой продукции клиенту. Программа создавалась около 10 лет. Первоначальный заказ на ее разработку был сделан одним из собственников компании без детального описания технического задания и, естественно, в оригинале не сохранился. В течение всего срока разработки штатными программистами компании никакие документы о передаче прав не подписывались. При этом часть работ выполнялась сторонними подрядчиками без какого-либо описания технического задания. К сожалению, эта ситуация не уникальная. 

В данном случае генеральному директору не составит большого труда в отсутствие документации создать необходимый комплект бумаг, подтверждающий права третьих лиц на такой программный продукт. 

Это лишь один из примеров; подобных ситуаций очень много, возникают они постоянно. 

Есть ли способ защититься от них? 

В идеале права на нематериальные активы должны быть у самой компании, и они должны быть оформлены должным образом. Но если этого не было сделано, а бенефициарами принято решение о смене генерального директора (ГД), то необходимо позаботиться о подготовке соответствующей документации до момента объявления своего решения действующему управленцу. Для этого надо провести legal due diligence (LDD), чтобы понять: какие документы есть, чего не хватает, что кому принадлежит, какие ошибки допустил действующий ГД, и т.д. 

В ситуации, когда «все плохо» и интеллектуальная собственность по документам не принадлежит бенефициарам или компании, надо переоформлять документацию. Переоформить права, которые принадлежат другому человеку, можно только в добровольном порядке. Например, если домен является собственностью генерального директора, юридически нельзя заставить передать его владельцу бизнеса, но с ним можно попробовать договориться. Вот здесь и пригодятся результаты LDD. 

Я не знаю случаев, когда по результатам аудита ГД оказывался бы «чист как младенец». Кроме того, создание нематериальных активов — длительный процесс. В компании всегда остаются люди, которые могут подтвердить, как создавался актив. Существующие должностные инструкции содержат ссылки на программное обеспечение, доменные имена и другие спорные объекты. 

Генеральный директор в соответствии с законом всегда должен действовать в интересах компании, на которую работает, поэтому если будет доказано, что его действия противоречат интересам юридического лица, с него могут потребовать компенсацию убытков (п.4 Постановления Пленума ВАС №62). В любом случае, все эти аргументы могут стать «козырем» в переговорах о передаче прав.

Ключевая боль 

Пожалуй, самый больной вопрос — CRM-система: защитить ее сложнее всего. В нашей практике мы нередко сталкивались с ситуациями, когда основным активом компании становились контактные данные, поэтому главным опасением при расторжении трудового договора с генеральным директором была возможность копирования базы и создание на ее основе нового бизнеса. В случае если вы опасаетесь кражи информации, лучше всего увольнять сотрудника по соглашению сторон. Это даст возможность прописать дополнительные нюансы, не предусмотренные Трудовым кодексом, например положение о конфиденциальной информации, где будут определены критерии и режим ее защиты. 

В бизнес-среде принято считать, что доказать факт использования конфиденциальной информации практически невозможно, но судебная практика говорит об обратном. 

Привлечь к ответственности работника за разглашение коммерческой тайны или конфиденциальной информации вполне реально. Например, Арбитражным судом Санкт-Петербурга и Ленинградской области не так давно было вынесено решение, согласно которому CRM-база была признана результатом интеллектуальной деятельности, маркетинговые материалы — коммерческой тайной, а деятельность, связанная с их использованием, недобросовестной конкуренцией. Другое решение того же суда установило факт нарушения запрета на разглашение конфиденциальной информации, обозначенной в положении о коммерческой тайне, в результате отправки электронных писем работником. При оценке ущерба, нанесенного компании бывшим сотрудником, необходимо помнить, что руководитель организации отвечает за нарушение режима коммерческой тайны в соответствии с гражданским, а не трудовым законодательством. Поэтому существует возможность требовать от него компенсации в полном размере причиненных убытков. Безусловно, взыскание убытков в судебном порядке не всегда способно их покрыть, поэтому особенно важно уже на этапе заключения трудового договора с будущим руководителем, в крайнем случае — при расторжении договора с действующим, максимально четко определить информацию, которая нуждается в защите, и последствия ее несанкционированного использования. 


Полный текст публикации доступен на страницах издания Инвест Форсайт 

https://www.if24.ru/kak-uvolit-generalnogo-direktora/?utm_source=yxnews&utm_medium=desktop&utm_refer...

Читайте также

14.08.2021
Когда долг долей в бизнесе красен. Разбираем новый для российских инвесторов механизм — конвертируемый заём
10.08.2021
Зачем нужна реструктуризация компании и как правильно это сделать
02.08.2021
Почему Samsung Pay могут запретить в России?
Как Арбитражный суд Москвы запретил использование и ввоз на территорию РФ всей продукции с сервисом «Samsung Рау».

Далее






Не успеваете следить
за новыми статьями?

Один раз в неделю присылаем лучшие отраслевые новости и юридические лайфхаки. Только по делу.

Хотите обсудить публикацию
или задать вопрос?

Напишите ваш вопрос или оставьте свой комментарий к публикации - мы обязательно ответим.




Читайте также



Не успеваете следить
за новыми статьями?

Один раз в неделю присылаем лучшие отраслевые новости и юридические лайфхаки. Только по делу.

Хотите обсудить публикацию
или задать вопрос?

Напишите ваш вопрос или оставьте свой комментарий к публикации - мы обязательно ответим.